用人单位被吊销营业执照，劳动关系仍存在

    赵某入职某家政公司，担任保洁员一职。该公司未与赵某签订书面劳动合同，也未给其依法缴纳社会保险，双方口头约定了赵某每月的工资。赵某周六、周日由该公司派到业主家从事小时工工作，报酬由赵某、家政公司各得一半，每月随工资一起发放给赵某。其 间，家政公司被工商行政管理部门吊销营业执照，但其与赵某之间仍继续保持着用工关系，后该公司将赵某辞退。赵某诉至法院，要求家政公司支付未签订书面劳动 合同应支付的双倍工资、解除劳动关系经济补偿金，未提前30日书面通知解除劳动关系的代通知金、周六、周日加班工资及未休年假应支付工资、未上社会保险的 赔偿金。

    “此案是家政人员与家政公司之间发生劳动争议引发的纠纷，案情的关键在于二者之间是否存在劳 动关系。”北京市第二中级人民法院劳动争议案件办公室主任李经纬说，在本案中，赵某在家政公司被吊销营业执照之后仍与该公司继续保持用工关系，能否以该公 司已被吊销营业执照为由，判定其与赵某之间不存在劳动关系，是本案处理的一个关键点。

劳动关系是指用人单位招用劳动者为其单位成员，劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系。劳动关系由两大要件组成，一是主体要件，即用人单位和劳动者；二是权利义务要件，即因用工关系产生的相关权利义务。

    劳动合同法第二条规定：“中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织与 劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法。国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、 解除或者终止劳动合同，依照本法执行”。可以看出，我国劳动关系的主体十分广泛，一方面包括企业、个体经济组织、民办非企业单位等组织，还包括国家机关、 事业单位、社会团体，而另一方则是具有劳动权利能力和劳动行为能力的劳动者，具体指达到法定年龄，具有劳动能力，以从事某种社会劳动获得收入为主要生活来 源，依据法律或合同的规定，在用人单位的管理下从事劳动并获取劳动报酬的自然人。在劳动关系存续的过程中，任何一方的主体资格灭失，都将导致劳动关系的终 止。劳动合同法第四十四条规定，劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的、用人单位被依法宣告破产的、用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销 或者用人单位决定提前解散的，劳动合同终止。

    “不过，劳动合同的终止并不一定代表着用工关系的结束，用人单位被吊销营业执照也不能被当然 认为是主体资格的灭失。”李经纬说，从用人单位被依法宣告破产或被吊销营业执照到被注销之前，在其间的重整或清算程序中，其主体资格仍是有效存在的。为实 现对劳动者的保护，将这一阶段用人单位与劳动者之间的关系定位为劳动关系更为恰当。

    根据最高人民法院《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(三)》第四条的规定，劳动 者与未办理营业执照、营业执照被吊销或者营业期限届满仍继续经营的用人单位发生争议的，应当将用人单位或者其出资人列为当事人。李经纬说，本案中，家政公 司被工商行政管理部门吊销营业执照，但其与赵某之间的实际用工行为却与之前无异，赵某依然在该公司工作，该公司依旧向其发放劳动报酬。该公司被吊销营业执 照，其主体资格并没有当然的灭失，只有经过注销之后其才完全丧失主体资格。在该公司被注销后，即一方主体资格灭失，若双方依旧保持用工和支付报酬的关系， 此时赵某与家政公司的权利义务继受者即该公司的出资人之间存在着劳务雇佣关系，前者与后者之间的关系应以雇员与雇主之间的关系定位。若服务中心仅仅只是被 吊销营业执照或只是出现了其他主体资格瑕疵的情况，其作为劳动关系主体的资格并没有立即灭失，特别是在劳动者不知情的情况下，基于对劳动者的保护，应将二 者之间的关系定位为劳动关系，家政公司应当基于劳动关系对赵某承担劳动法上的义务。